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起草民事起诉状要注意的问题
时间:2014-06-01 21:52来源:滨海新区律师咨询 发布人:天津塘沽律师事务所点击:
起草民事起诉状要注意的问题 一、原告、被告基本情况的写法 1.基本要求 (1)先写原告的基本情况,后写被告基本情况。 原告或被告是未成年人、精神病人的,要另起一行写上其法定

 

 起草民事起诉状要注意的问题

 一、原告、被告基本情况的写法

 1.基本要求

 (1)先写原告的基本情况,后写被告基本情况。

 原告或被告是未成年人、精神病人的,要另起一行写上其“法定代理人” 基本情况及与原告或被告的关系;

 原告或被告是单位的,应写清其全称、主要办事机构所在地。另起一行写明法定代表人的姓名、职务。

  共同原告或共同被告,要分出主次,先写主要原告或被告,再写次要原告或被告。

 (2)基本情况要齐全:按顺序依次来写,但不要“填空式”的写。

 原告或被告是公民的,要写清楚“出生年月”。最好不直接写不是年龄。“出生年月”涉及到是否需要法定代理人代理诉讼、是否开庭公开审理问题。

 要写清楚“民族”。它涉及到开庭时使用的语言,要不要请翻译的问题。另外,原告或被告是聋哑人的,也要注明。

 要写清楚“家庭住址”,即户口所在地。原告或被告如果属于外地打工的,应当写“经常居住地”——离开户口所在地一年以上(不包含外地就医)。特别是被告的住址更要写清楚,它涉及到法院管辖,本案应当由那一个法院受理的问题。如果对被告的基本情况不了解,至少要写清楚被告的姓名、性别、年龄(可以估算一个)和住址。

 原告或被告是单位的,单位的名称应当与营业执照、公章上的名称相一致。单位的住址,是指其主要营业地、办公地点所在地。

 2.常见错误

 (1)把“原告”写成“原告人”,把“被告”写成“被告人”。“被告人”在法律上指的是刑事案件中,法院开庭时对“犯罪嫌疑人”的专称。

 (2)所确定的原告、被告不正确。如将未成年人的父母当成原告,将未成年人当成被告,将单位的办事人员当成被告等。

 (3)被告是单位的,未写法定代表人或单位住址。

 (4)把“诉讼代理人”写成“委托代理人”。

 (5)漏掉共同被告共同或原告,只写了一个。

 (6)格式错误。写原告、被告、诉讼代理人、法定代理人、法定代表人时,没有空两个格。

 3.相关知识

 (1)起诉的条件

 依照法律规定,双方当事人对合同纠纷自愿达成书面仲裁协议向仲裁机关申请仲裁,不得向人民法院起诉的,告知原告应向仲裁机构申请仲裁;依照法律规定,应当由其他机关处理的争议,告知原告应向有关机关申请解决。

 (2)原告的确定

 原告必须是与本案有直接利害关系。所谓“直接利害关系”包括以下三点:以自己的名义提起诉讼;与案件有直接利害关系;受人民法院生效裁判拘束。一般来说,任何人,只要他自己认为权益受到了侵害或需要通过法律解决与他人之间的争议,都可以向法院提起诉讼,这个人的身份就是原告。

 不能当原告的有:①尚未出生的胎儿、死亡的自然人、被撤消的法人或其他组织均不能成为原告。②企业开办的分支机构可以有条件地取得原告的诉讼地位,但企业的下属部门(如处、科、股等)和事业单位的下属部门(如班级)及派出机构(如工商所、派出所、派出法庭等)则不能成为原告(和被告)。③夫妻之间、父母子女之间不允许越俎代庖、“夫”“妻”不分。如丈夫的名誉权受侵害,就不能以妻子的名义起诉。

 (3)被告的确定

 被告就是对谁提起诉讼,是谁侵犯了其自身的权利和利益,与谁发生了争议。应当明确。如果没有准确地确定被告,法院不会受理;即使法院受理了案件,也会因此驳回起诉。现实生活中,可能有多个被告可供选择,如何正确地选择被告,往往涉及到具体案情以及诉讼策略的制定,这是一个诉讼技巧问题。

 单位是被告:营销企业的工作人员在执行职务范围内的活动,其法律责任是由企业法人承担的。如果他们的活动侵犯了其他单位或者个人的合法权益,应该把营销企业作为被告,如果其工作人员超越职权造成他人损害的,该工作人员是侵权主体,也可列为被告。

 选择被告:如果顾客购买的商品因质量问题造成了损害,受害人既可起诉销售者要求赔偿,也可起诉生产者要求赔偿。受害人有选择他们二者之一作被告的权利。有的销售者以和生产者签有协议,产品质量问题由生产者负责为借口,推脱责任。这种做法在法律上是站不住脚的。

 在下列几种诉讼中,有关当事人是共同诉讼人。原告若起诉,应将他们列为共同被告,一并起诉。。

 ①个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业,并以集体企业的名义从事生产经营活动的,如原告起诉,挂靠者与被挂靠者作为共同被告;

 ②个体工商户营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的,如原告起诉,二者作为共同被告;

 ③个人合伙被起诉的,全体合伙人为共同被告;

 ④因企业法人分立前的活动被起诉的,分立后的企业法人为共同被告;

 ⑤出借企业介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或银行账户的,如原告起诉,出借方和借用人为共同被告;

 ⑥因保证合同纠纷债权人起诉的,保证人和被保证人一般作为共同被告;

 ⑦被代理人和代理人需要承担连带责任,如原告起诉,应将二者作为共同被告。

 共同被告在实体上一般需承担连带责任,所以如果原告只起诉了共同被告中的一个人,法院应追加其他共同被告参加诉讼,这样也有利于保护原告的权利。

 未成年人、精神病人造成他人损害的,只能以该小孩为被告,当然最终掏钱的是孩子的父母。如果某派出所欠你单位的工程款你得去向其所属的公安局(分局)主张权利。

 如果一个诉讼涉及到为数众多的被告,在不影响权利实现的前提下,你可以选择其中几个关键的作为欲起诉的被告,以集中力量,避免“对立面”过宽难于应付。当你不能确定对方的行为是代表单位还是其个人行为的时候,你不妨将两者都作为被告起诉,法庭查清后或者判连带责任或者驳回对其中一个的起诉,这样就避免了满盘皆输。

 (4)住所、住址、所在地址

 住所,即住址。自然人的住所地是指自然人的户籍所在地。起诉状中要求写明自然人的住址,一般是指该自然人的住所地的地址,但该公民的住所地与经常居住地不一致的,则可写经常居住的地址。经常居住地是指公民离开住所地连续居住一年以上的地方。(但住院就医的地方除外)。在诉状中应尽量写明原、被告的通讯号码(如办公电话、住宅电话、手机、BP机等)。

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